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中美談判達成的經(jīng)貿(mào)協(xié)議第一章系知識產(chǎn)權(quán)，協(xié)議約定中國應列出構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的其他行為，尤其是“電子侵入、違反或誘導違反不披露秘密信息或意圖保密的信息的義務……”。此次刑法修正案（十一）修改中有所體現(xiàn)。

首先，依據(jù)刑法第33條規(guī)定的刑罰種類有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。此次修正案在侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪所有罪名中，除假冒專利罪外，均刪除了管制、拘役的主刑。符合犯罪構(gòu)成要件的均由有期徒刑作為量刑起點。其次，在具體侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的行為中，延長刑期，相同的的犯罪情節(jié)，原來可能量刑在3年以下或3至7年，修正案延長至5年以下或3至10年。整體而言，將從嚴從重打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的行為。

刑法修正案（十一）規(guī)定“未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品、服務上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金……”服務商標是指提供服務的經(jīng)營者為將自己提供的服務與他人提供的服務相區(qū)別而使用的標志。與商品商標一樣，服務商標可以由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、聲音和顏色組合，以及上述要素的組合而構(gòu)成。此次修改，將服務商標放到與商品商標同等刑法保護的地位。

4、假冒專利罪量刑未作修改

如前文提及刑法修正案（十一）知識產(chǎn)權(quán)專節(jié)修改的主要趨勢是從嚴從重打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為。在著作權(quán)、商標、商業(yè)秘密等都有所體現(xiàn)，但是假冒專利罪未做任何修改，刑罰仍然是情節(jié)嚴重的處三年以下有期徒刑或者拘役。對此，筆者持保留意見。專利、著作權(quán)、商標、商業(yè)秘密同為知識產(chǎn)權(quán)客體，在著作權(quán)、商標、商業(yè)秘密從嚴從重打擊的背景下，假冒專利的犯罪行為不提高刑罰適用標準，這不利于刑法內(nèi)部體系的協(xié)調(diào)。

5、與著作權(quán)新法銜接，保護著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利

侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，如通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播視聽作品；未經(jīng)表演者許可，復制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的；未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的。刑法修正案（十一）與新修改的《著作權(quán)法》密切聯(lián)系，擴大對侵犯著作權(quán)行為的打擊力度，強化對著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的保護。

6、 侵犯商業(yè)秘密犯罪行為類型增加

刑法修正案（十一）規(guī)定，盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；違反保密義務明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。此次修改的條文在中美經(jīng)貿(mào)協(xié)議談判的文本中有所依據(jù)，特別是對電子侵入、賄賂的新規(guī)定擴大了侵犯商業(yè)秘密犯罪行為類型。

值得注意的是，刑法修正案（十一）刪除了商業(yè)秘密的概念，這將對商業(yè)秘密的認定產(chǎn)生兩種影響，一種是商業(yè)秘密的認定標準具有開放性，可以應對新情況新問題，另一種是商業(yè)秘密犯罪行為打擊的泛化，“類推解釋”的客觀風險增加了。

7、涉商業(yè)秘密新增“商業(yè)間諜罪”

刑法修正案（十一）規(guī)定“為境外的機構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金?！?/span>將侵犯商業(yè)秘密罪的范圍延及為境外非法提供商業(yè)秘密是應有之義，隨著中國企業(yè)走出去，外國企業(yè)走進來的普遍性，將這種行為明文規(guī)定為侵犯商業(yè)秘密的懲罰范圍更利于營造好的營商環(huán)境，促進企業(yè)正當競爭。