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中美談判達(dá)成的經(jīng)貿(mào)協(xié)議第一章系知識(shí)產(chǎn)權(quán)，協(xié)議約定中國(guó)應(yīng)列出構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的其他行為，尤其是“電子侵入、違反或誘導(dǎo)違反不披露秘密信息或意圖保密的信息的義務(wù)……”。此次刑法修正案（十一）修改中有所體現(xiàn)。

首先，依據(jù)刑法第33條規(guī)定的刑罰種類(lèi)有管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑、死刑。此次修正案在侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪所有罪名中，除假冒專(zhuān)利罪外，均刪除了管制、拘役的主刑。符合犯罪構(gòu)成要件的均由有期徒刑作為量刑起點(diǎn)。其次，在具體侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的行為中，延長(zhǎng)刑期，相同的的犯罪情節(jié)，原來(lái)可能量刑在3年以下或3至7年，修正案延長(zhǎng)至5年以下或3至10年。整體而言，將從嚴(yán)從重打擊侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的行為。

刑法修正案（十一）規(guī)定“未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金……”服務(wù)商標(biāo)是指提供服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者為將自己提供的服務(wù)與他人提供的服務(wù)相區(qū)別而使用的標(biāo)志。與商品商標(biāo)一樣，服務(wù)商標(biāo)可以由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、聲音和顏色組合，以及上述要素的組合而構(gòu)成。此次修改，將服務(wù)商標(biāo)放到與商品商標(biāo)同等刑法保護(hù)的地位。

4、假冒專(zhuān)利罪量刑未作修改

如前文提及刑法修正案（十一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)專(zhuān)節(jié)修改的主要趨勢(shì)是從嚴(yán)從重打擊侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為。在著作權(quán)、商標(biāo)、商業(yè)秘密等都有所體現(xiàn)，但是假冒專(zhuān)利罪未做任何修改，刑罰仍然是情節(jié)嚴(yán)重的處三年以下有期徒刑或者拘役。對(duì)此，筆者持保留意見(jiàn)。專(zhuān)利、著作權(quán)、商標(biāo)、商業(yè)秘密同為知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體，在著作權(quán)、商標(biāo)、商業(yè)秘密從嚴(yán)從重打擊的背景下，假冒專(zhuān)利的犯罪行為不提高刑罰適用標(biāo)準(zhǔn)，這不利于刑法內(nèi)部體系的協(xié)調(diào)。

5、與著作權(quán)新法銜接，保護(hù)著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利

侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，如通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播視聽(tīng)作品；未經(jīng)表演者許可，復(fù)制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的；未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開(kāi)或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的。刑法修正案（十一）與新修改的《著作權(quán)法》密切聯(lián)系，擴(kuò)大對(duì)侵犯著作權(quán)行為的打擊力度，強(qiáng)化對(duì)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的保護(hù)。

6、 侵犯商業(yè)秘密犯罪行為類(lèi)型增加

刑法修正案（十一）規(guī)定，盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；違反保密義務(wù)明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。此次修改的條文在中美經(jīng)貿(mào)協(xié)議談判的文本中有所依據(jù)，特別是對(duì)電子侵入、賄賂的新規(guī)定擴(kuò)大了侵犯商業(yè)秘密犯罪行為類(lèi)型。

值得注意的是，刑法修正案（十一）刪除了商業(yè)秘密的概念，這將對(duì)商業(yè)秘密的認(rèn)定產(chǎn)生兩種影響，一種是商業(yè)秘密的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)具有開(kāi)放性，可以應(yīng)對(duì)新情況新問(wèn)題，另一種是商業(yè)秘密犯罪行為打擊的泛化，“類(lèi)推解釋”的客觀風(fēng)險(xiǎn)增加了。

7、涉商業(yè)秘密新增“商業(yè)間諜罪”

刑法修正案（十一）規(guī)定“為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買(mǎi)、非法提供商業(yè)秘密的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金?！?/span>將侵犯商業(yè)秘密罪的范圍延及為境外非法提供商業(yè)秘密是應(yīng)有之義，隨著中國(guó)企業(yè)走出去，外國(guó)企業(yè)走進(jìn)來(lái)的普遍性，將這種行為明文規(guī)定為侵犯商業(yè)秘密的懲罰范圍更利于營(yíng)造好的營(yíng)商環(huán)境，促進(jìn)企業(yè)正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。